我国私募股权投资交易在法律适用方面的冲突与困惑其实是缘于私募股权投资交易的特殊性，这类交易与一般的买卖合同有着非常明显的区别。

私募股权投资交易实质上就是投资人出资购买非上市公司的股权。与普通的买卖行为相比，私募股权交易究竟有哪些特殊的地方，导致其成为资本市场的宠儿，同时又引发政府监管机构及司法部门的排斥呢？下文归结为以下几个主要特性。

一、交易结构的特殊性

私募股权投资是投资人对非上市公司进行权益性投资并在交易实施过程中考虑将来的退出机制，通过参与控制或管理使所投资公司价值得以增值，最终通过上市、并购或管理层收购等方式出售持股以获利的资本运作方式。这也就决定了该类交易与普通的买卖交易结构有所不同，包括存在于交易建立阶段的估值定价——事后调整结构、合同履行中出现各种情势下的变更调整机制以及退出机制等。

二、交易目的的特殊性

 “以退为进”的投资目的是该类投资交易的前提。投资人寻找具有资本市场发展潜力的目标公司并参与投资的根本目的不是长期持有、收取股利，而是期望未来能够通过IPO、并购或管理层收购等方式出售持股获利。因此，这类交易必须存在退出渠道，否则将无法完成交易目的。所以，在公司不能走向资本市场的情况下，约定大股东或目标公司回购作为退出方式是这类交易常见甚至是必需的条款。

三、交易中的利益格局处于不断调整中

由于这类交易是达成的一项有关未来资产的投资，这项资产的价值在交易缔结时是通过预估的方式计价的，而在交易某一节点资产价值得以确定的情况下，会出现对投资款（预付股权认购款）的调整，以实现多退少补，又由于在企业上市进程中常常会出现多轮融资，有些情况下后轮融资会造成对在先投资人股权的稀释，所以需要对其进行补偿，这种补偿可以是现金也可以是股权，会导致利益相关者之间的调整。

四、主体身份的可转换性

这种转换不仅体现在股东身份到债权人身份的转化，还包括控股权的转换。例如，常受诟病的回购权条款的行使 会导致股东身份到债权人身份的转变；再如拖售权条款的存在，实际上使投资人掌握了公司的转卖权，本为小股东身份的投资人，通过拖售权的行使而具有了“控制权”，可拖带着控股股东一起出售股份。

五、交易产品的不确定性

从法律角度审视，交易标的是股权还是债权，又或者是股债连接产品，并不是十分的清晰。有时对交易主体中谁是债权人、谁是股东也难以说清。于是，该类交易体现出相互交易及涉他交易的特点，无论从公司股权结构的规范角度还是从对股权交易秩序的影响，都构成一些不安全因素。

由于在交易条款中约定的权利机制包括了交易建立、企业运营、增发股票、IPO、回购、股权转让等各种情形下的退出机制，就很难参照合同法某一类合同适用的研究方法来探讨这种交易的法律性质。同时，一个必须明确的事实是，私募股权交易主体的一方是投资人，多是专门从事财务投资的金融专家；另一方是企业家，多为创业企业或有上市潜力的其他企业，为典型的商主体，双方均具备民事行为的理性基础。在这类理性基础与专业知识兼备的商事领域，法律最公平的选择就是尊重商主体及形式理性下的意思自治。

六、利益调整机制

经济学的研究成果表明，传统股权安排无法完全克服和消化风险投资机构与创业企业间严重的信息不对称，以及由此产生的委托代理问题和交易成本问题。

从理论上讲，针对股权的交易与民法其他财产权交易一样，都属意思自治范畴，股东之间可以就股权的内容自行约定。但问题在于，股权所具有的特殊性导致其交易不像物权交易那么简单，风险和利益机制的不合理性，使得股东通常很难做出最优的决策和努力，而且他们极其容易实施关联交易等行为将公司掏空，从而损害公司利益及债权人利益。这就是传统股权交易中将股份权利分离带来的法律人担忧。实际上，归根结底，针对任何财产的交易均存在与其特质相配比的外部性问题，这些问题构成了对交易安全的威胁。而法律人的智慧正在于，他们懂得如何完善和规制可消解这些外部性问题的权利救济制度，并构建了一系列体现公正价值理念的裁判规则。

（盈科金融 编辑整理）